Перевірки. Наші права
М. І. Калініна, юрісконульт ЗАТ «Аудит БОС»
загальні положення
Російські підприємці (і юридичні особи та індивідуальні підприємці) досить часто стикаються з утиском і порушенням своїх прав державними органами або окремими чиновниками.
Захист цивільних прав гарантує стаття 11 ЦК України, якою встановлено, що «захист порушених чи оскаржених цивільних прав здійснює відповідно до підвідомчості справ, встановленої процесуальним законодавством, суд, арбітражний суд або третейський суд.
Захист цивільних прав в адміністративному порядку здійснюється лише у випадках, передбачених законом. Рішення, прийняте в адміністративному порядку, може бути оскаржене до суду ».
Щоб відстоювати свої законні інтереси суб'єкта економічної діяльності, перш за все, необхідно знати свої права.
У цій статті нами будуть розглянуті права юридичних осіб і індивідуальних підприємців при проведенні податкових перевірок.
Податкові перевірки. Наші права
Відповідно до ст. 87 абз.1 НК РФ податковою перевіркою можуть бути охоплені тільки три календарних роки діяльності платника податків, платника збору та податкового агента, що безпосередньо передували року проведення перевірки.
Камеральна перевірка - перевірка, яка проводиться за місцем знаходження податкового органу на основі поданих податкових декларацій і документів, поданих платником податків і які є підставою для обчислення податків та інших документів, які є у податкового органу.
Стаття 21 НК РФ прямо передбачає ряд прав платника податків при здійсненні податкових перевірок, а саме:
ü надавати податковим органам і їх посадовим особам пояснення щодо обчислення та сплати податків, а також за актами проведених податкових перевірок;
ü бути присутнім при проведенні виїзної податкової перевірки;
ü отримувати копії акту податкової перевірки і рішень податкових органів, а також податкові повідомлення та вимоги про сплату податків;
ü вимагати від посадових осіб податкових органів дотримання законодавства про податки і збори при здійсненні ними дій щодо платників податків;
ü не виконувати неправомірні акти і вимоги податкових органів та їх посадових осіб, які не відповідають НК РФ або іншим федеральним законам;
ü оскаржити в установленому порядку акти податкових органів та дії (бездіяльність) їх посадових осіб;
ü вимагати дотримання податкової таємниці;
ü вимагати в установленому порядку відшкодування в повному обсязі збитків, заподіяних незаконними рішеннями податкових органів або незаконними діями (бездіяльністю) їх посадових осіб.
Даний перелік прав не є вичерпним, оскільки ряд прав платників податків наведено в інших статтях Кодексу. Крім того, ряд прав виникає у платників податків в силу того, що на податковий орган покладаються відповідні обов'язки. Зупинимося на наш погляд на найважливіших з них, що не названих на ст.21 НК РФ.
Підстава податкової перевірки
Так, наприклад, ст. 89 абз.1 НК РФ встановлено, що виїзна податкова перевірка проводиться на підставі рішення керівника або заступника керівника податкового органу. Отже, платник податків має право не допускати інспекторів на територію підприємства і не представляти документи в разі, якщо таке рішення прийнято не було. Рішення повинно бути складено за формою, затвердженою наказом МНС РФ «Про затвердження порядку призначення виїзних податкових перевірок» від 08.10. 1999р. (В ред. Від 07.02.2000г.) № АП-3 -16/318. Податковий Кодекс не зобов'язує податкові органи заздалегідь сповіщати платника податків про своє рішення про проведення перевірки. Таке рішення, як правило, доводиться до відома платника податків безпосередньо перед початком перевірки, після прибуття перевіряючих на підприємство.
Час податкової перевірки
Ще приклад, час податкової перевірки (час фактичного знаходження на території організації) підприємства, що не має філії і представництва, не може перевищувати 2-х місяців (в окремих випадках - 3-х місяців, але тільки за рішенням вищого податкового органу) (ст. 89. абз.2 НК РФ). У зв'язку з цим організація може не допускати на територію перевіряючих, якщо термін перевірки минув.
Якщо в процесі перевірки проводилися дії щодо здійснення податкового контролю (експертиза, огляд і т.п.), податковим органом повинен бути складений протокол, а в разі проведення виїмки документів - копія акта, складеного за правилами ст. 99 НК РФ, повинна бути передана платнику податків. При виїмці документів платник податку має право робити зауваження, які повинні бути на його вимогу внесені в акт.
Акт і оскарження
Після закінчення перевірки платнику податків повинен бути вручений акт виїзної податкової перевірки не пізніше 2 місяців з дати складання довідки про проведену перевірку, це передбачено ст. 100 НК РФ. При цьому також слід пам'ятати про свої права.
Після отримання акту платник податків має право відмовитися від підписання акта, про це робиться відповідна відмітка. При цьому, слід мати на увазі, що підпис акту не означає, що платник податків згоден із змістом акта. Протягом 2 тижнів з дати отримання акта платник податків має право подати:
ü мотивоване пояснення відмови підписати акт,
ü заперечення по акту в цілому або по його окремих положень.
Якщо платник податків подав письмові заперечення, він має право брати участь у розгляді матеріалів перевірки керівником податкового органу (ст. 101 НК РФ)
Відповідно до ст. 101 п.2 НК РФ за результатами розгляду матеріалів перевірки керівник (заступник керівника) податкового органу виносить рішення:
1) про притягнення платника податків до податкової відповідальності за вчинення податкового правопорушення;
2) про відмову в залученні платника податків до відповідальності за вчинення податкового правопорушення;
3) про проведення додаткових заходів податкового контролю.
Платник податків же в будь-якому випадку при незгоді з рішенням податкового органу може оскаржити його в вищестоящий податковий орган або звернутися до суду із заявою про визнання рішення податкового органу незаконним.
Відповідно до ст. 198 п.1 в своїй заяві до арбітражного суду платник податків повинен вказати, по-перше, на невідповідність оскаржуваного акта певного закону чи іншому нормативному правовому акту, і по-друге, які права і законні інтереси платника податків порушені або яка незаконна обов'язок на нього покладено.
Нагадуємо, що відповідно до ст. 198 ч. 4 АПК РФ заяву в суд може бути подано протягом 3 місяців з моменту коли платник податків довідався або повинен був дізнатися про порушення своїх прав. Термін для оскарження рішення у вищестоящий орган також дорівнює 3 місяців (ст.139 НК РФ).
Судова процедура розгляду даної категорії справ передбачена ст. 200 АПК РФ. Згідно з пунктом 5 вищеназваної статті обов'язок доведення відповідності оспорюваного ненормативного правового акта закону чи іншого нормативного правового акту, законності прийняття оспорюваного рішення, вчинення оскаржуваних дій (бездіяльності), наявності в органу або особи належних повноважень на прийняття оспорюваного акта, рішення, вчинення оскаржуваних дій (бездіяльності ), а також обставин, що стали підставою для прийняття оспорюваного акта, рішення, вчинення оскаржуваних дій (бездіяльності), біля ается на орган або особа, які прийняли акт, рішення або вчинили дії (бездіяльність). Оскільки передбачається, що у державного органу в суперечці адміністративно-ПАВов характеру більше можливостей, цією нормою вирівнюється положення сторін в судовому розгляді.
Оскарження рішення податкового органу не зупиняє виконання рішення, в зв'язку з цим платник податків має право клопотати перед судом про призупинення дії рішення (ст. 199п.3 АПК РФ) або перед вищим податковим органом про призупинення виконання оскаржуваного акта (ст.141 п.2 НК РФ).
Зупинитися також на правах, які має платник податків при поводженні камеральних податкових перевірок, оскільки вони проводяться значно частіше виїзних.
Камеральна перевірка, як ми вказували, проводиться за місцем знаходження податкового органу на основі поданих податкових декларацій
Якщо податковий орган надсилає вимогу про надання додаткових документів для камеральної перевірки, він повинен визначити їх перелік. Якщо ж склад документів не визначений, платник податків має право їх не представляти. Більш того, він не може бути притягнутий до відповідальності за ст. 126 НК РФ у разі їх ненадання.
У разі виявлення в результаті камеральної перевірки помилок у заповненні документів або суперечностей між відомостями, зазначеними платником податків в документах останній має право на отримання вимоги про внесення виправлень у встановлений термін, а також дати пояснення подати додаткові відомості та документи, що підтверджують правильність обчислення і своєчасність сплати податку .
Якщо в результаті податкової перевірки будуть виявлені ознаки адміністративного правопорушення, посадовою особою податкового органу за наявності повноважень відповідно до КоАП РФ буде порушено адміністративне провадження - складений протокол про адміністративне правопорушення.
З моменту порушення адміністративного провадження відносини перевіряючих і платника податків буде регулювати Кодекс про адміністративні правопорушення РФ. Новий кодекс, який вступив в силу трохи більше року тому, зібрав всі норми про відповідальність за адміністративні правопорушення на федеральному рівні.
Протягом доби з моменту складання протоколу надсилається особі, уповноваженому розглядати справи про адміністративне правопорушення. При наявності підстав дана посадова особа виносить постанову про призначення адміністративного покарання.
Посадові особи податкових органів мають право складати протоколи про адміністративні правопорушення, передбачені наступними статтями КпАП РФ: 14.5. (В частині продажу товарів, виконання робіт, надання послуг без застосування контрольно-касових машин); 15.1. за порушення порядку роботи з готівкою і порядку ведення касових операцій; 15.2. за невиконання обов'язків з контролю за дотриманням правил ведення касових операцій; 15.3. за порушення терміну постановки на облік в податковому органі; 15.4. Порушення строку подання відомостей про відкриття і про закриття рахунку в банку або іншої кредитної організації; 15.5. за порушення термінів подання податкової декларації; 15.6. за неподання відомостей, необхідних для здійснення податкового контролю; 15.7. за порушення порядку відкриття рахунку платнику податків; 15.8. за порушення терміну виконання доручення про перерахування податку або збору (внеску); 15.9. за невиконання банком рішення про призупинення операцій по рахунках платника податків, платника збору або податкового агента; 15.11. за грубе порушення правил ведення бухгалтерського обліку та подання бухгалтерської звітності; 19.4. частиною 1 за непокору законному розпорядженню посадової особи органу, який здійснює державний нагляд (контроль); 19.5. частиною 1 за невиконання в строк законного припису (постанови, подання) органу (посадової особи), який здійснює державний нагляд (контроль); 19.6. за невжиття заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення; 19.7. за неподання відомостей (інформації).
Однак, розглядати справи, в тому числі накладати штрафи податкові органи мають право лише за правопорушення, передбачені статтями 14.5 (в частині незастосування ККМ), 15.1. за порушення порядку роботи з готівкою і порядку ведення касових операцій; 15.2. за невиконання обов'язків з контролю за дотриманням правил ведення касових операцій. (Ст. 23.5 ч.1 КпАП РФ)
Розглядати справи про адміністративні правопорушення від імені податкових органів вправі:
1) керівник федерального органу виконавчої влади, уповноваженого в області податків і зборів, його заступники;
2) керівники територіальних органів федерального органу виконавчої влади, уповноваженого в області податків і зборів, в суб'єктах Російської Федерації, їх заступники;
3) керівники територіальних органів федерального органу виконавчої влади, уповноваженого в області податків і зборів, в містах, районах.
В інших випадках за протоколами, складеними посадовими особами податкових органів, справи про адміністративні правопорушення розглядають мирові судді.
Згідно ст. 4.5 КоАП РФ, постанову по справі про адміністративне правопорушення не може бути винесено після закінчення двох місяців з дня вчинення адміністративного правопорушення, а при триваючому правопорушенні двох місяців з моменту його виявлення.
Наприклад, підприємством було допущено порушення роботи з готівкою і порядку ведення касових операцій по ст. 15.1. КоАП РФ, що виразилося в неоприбуткування в касу готівки. Оскільки дане порушення не є триваючим: оприбуткування виручки повинно здійснюватися в день її надходження, постанова про накладення адміністративного штрафу має бути винесено не пізніше двох місяців з моменту факту неоприбуткування.
Недотримання всіх вищеперелічених умов дає право юридичній особі на звернення до арбітражного суду для оскарження рішення адміністративного органу і буде служити безумовною підставою для скасування рішення про притягнення до адміністративної відповідальності.
У будь-якому іншому випадку незгоди з постановою особа, притягнуте до адміністративної відповідальності, також має право на подачу скарги. Скарга на постанову, винесену посадовою особою, може бути подана до вищестоящого органу, вищій посадовій особі. При цьому рішення вищого органу не є перешкодою для звернення до суду. При одночасній подачі скарги і до суду і в вищестоящий орган скарга розглядається судом. (Ст.30.1. КоАП РФ)
В арбітражних судах такі скарги розглядаються за правилами арбітражно-процесуального законодавства (глава 25 параграф 2 АПК РФ). Оскарження в арбітражний суд здійснюється шляхом подачі заяви юридичними особами та індивідуальними підприємцями, залученими до адміністративної відповідальності в зв'язку із здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльності за місцем знаходження або за місцем проживання заявника.
Особливу увагу слід звернути на термін подачі такого заяви-він дорівнює 10 дням з моменту отримання копії рішення. Як бачимо, термін досить невеликий, проте він може бути відновлений за клопотанням заявника. Таким чином, якщо десятиденний термін закінчився, особа, не погоджується з рішенням про притягнення до адміністративної відповідальності має подати в суд разом із заявою клопотання про поновлення строку.
Виконання рішення може бути призупинено судом, в разі якщо заявник клопочеться про це.
Важливим для реалізації права на судовий захист є той факт, що державним митом не обкладається ні оскарження рішення до вищого органу, ні в суд.
Повноваження «нової податкової міліції».
Указом Президента РФ від 11 березня 2003р. №306 з 01.07.2003 р скасована федеральна служба податкової поліції РФ, її функції передані МВС Росії. Тим самим функції державних органів щодо здійснення податкового контролю відокремлені від функцій щодо виявлення та розкриття злочинів.
Закон «Про внесення змін і доповнень до деяких законодавчих актів Російської Федерації, визнання такими, що втратили чинність окремих законодавчих актів Російської Федерації, надання окремих гарантій співробітникам органів внутрішніх справ, органів з контролю за обігом наркотичних засобів і психотропних речовин і скасовуємо федеральних органів податкової поліції у зв'язку з здійсненням заходів щодо вдосконалення державного управління »від 30.06.2003г. №86-ФЗ, який набув чинності з 1 липня 2003 р передав міліції не всі повноваження податкової поліції ", а дозволив тільки:
«Брати участь в податкових перевірках за запитом податкових органів;
відповідно до законодавства Російської Федерації отримувати відомості, що становлять податкову таємницю;
при наявності достатніх даних, що вказують на ознаки злочину, пов'язаного з порушенням законодавства Російської Федерації про податки і збори, проводити перевірки організацій та фізичних осіб відповідно до законодавства Російської Федерації ».
Стаття 36 НК РФ визначає повноваження органів внутрішніх справ також дозволяє міліції брати участь у перевірках тільки спільно з податковими органами і за запитом останніх.
У разі если органи внутрішніх справ виявляв обставинні, что вімагають проведення податкової Перевірки або Вчинення других Дій, віднесеніх НК РФ до повноважень податкових ОРГАНІВ, смороду зобов'язані направіті матеріали до податкового органу. За отриманими матеріалами податковий орган приймає відповідне рішення.
Таким чином, самостійно проводити податкові перевірки органи міліції не мають права і відповідно платники податків мають право не допускати співробітників органів внутрішніх справ, якщо ті прийдуть для здійснення податкової перевірки.
Якщо ж органи внутрішніх справ будуть мати дані, що вказують на ознаки злочину, то вони повинні будуть вести дізнання та розслідування за правилами кримінально-процесуального кодексу.
Також у новій податковій міліції відсутні повноваження щодо притягнення до адміністративної відповідальності за податкові правопорушення.
